电子邮件 网上办公

邀兵请将  
您现在所在位置: 德衡商法网  >   业务领域  >   国际业务中心   >   仲裁与ADR业务团队

叶森:律师谈不登记信托财产法定权属登记的中国信托登记公司

发布日期:2016-12-29

       2016年12月19日,中国信托登记有限责任公司(以下简称“中信登公司”)在上海登记设立,在其经营范围包括“集合信托计划发行公示,信托产品及信托收益权登记,信托产品发行、交易、转让、结算等服务”。此外,专门有一条是“提供其他不需要办理法定权属登记的信托财产的公示登记服务”。这样的业务范围多少有些令人费解:既然不需要办理法定权属登记又为何要在中信登公司公示登记?为何法定需要办理权属登记的财产反而不能在中信登公司登记?接下来其实还有引发出其他的问题:何为法定权属登记的信托财产?法定权属登记的信托财产如何登记?结合以上几个问题,本文拟就法定权属信托财产登记的几个问题略作解释。

       一、 何为法定权属登记的信托财产?

       此处的“法定”应是指《信托法》中的规定,《信托法》第十条规定:设立信托,对于信托财产,有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的,应当依法办理信托登记。未依照前款规定办理信托登记的,应当补办登记手续;不补办的,该信托不产生效力。遗憾的是自2001年起即生效的《信托法》至今仍然没有“有关法律、行政法规”来规定哪些信托财产应当办理登记手续。

如果是不动产作为信托财产设立信托的,是否需要办理信托登记?

       如果股权作为信托财产设立信托的,又是否需要办理信托登记?

       这些问题至今没有立法层面的回应。既然对于哪些财产需要办理信托登记不明确,那么不需要办理法定权属登记的信托财产的范围也自然不明确,对于不明确的范畴,中信登公司又如何确定哪些是“其他不需要办理法定权属登记的信托财产”?

       二、 法定权属登记的必要性

       在英美普通法系国家,信托并不以信托财产登记为生效要件。信托生效仅要满足两个条件即可:信托的确定性及完成信托财产的转移。

       信托的确定性是指委托人设立信托的意思表示明确;信托财产明确;信托受益人明确。

       完成信托财产的转移是指信托财产从委托人名下转移到受托人名下,财产转移的方式符合法律的规定,例如对于不动产为信托财产的,一般要以登记为转移方式;对于动产为信托财产的,一般以交付为转移方式。

       信托的明确性一般是在信托协议中列明,信托的存在也以信托协议为依据,信托是纯粹私人之间的关系,并不需要在财产法定转移方式之外再设立一次登记公示的要求。

       在法国最近也就信托公示问题引发了争议。2013年法国政府发出法令,要求如果信托委托人、信托受益人或信托财产之一在法国的,应该向法国税务机关登记信托信息。2016年7月5日,法国税务机关对于信托登记信息进行公示,法国居民可以登录网站查询信托登记的信息。随即,一位89岁的长居在法国的美国籍老太太(同时也是某一被公示信托的受益人)对信托公示这一行为提起了行政诉讼,2016年7月22日法国最高行政法院法官颁布禁令,要求税务机关暂停信托登记。2016年10月21日,法国宪法法院作出判决,宣布法国税务机关要求信托登记的行为违宪,理由是信托登记行为不适当的侵犯了私人的隐私权。

       当然,因为信托设立有隐蔽财产受益人的特征,法律要求信托财产登记有助于明确财产的最终权属关系,利于打击逃税行为且起到确定、保护信托受益人权益的效果。

       从信托财产登记的要求来讲并不存在太大的问题,日本《信托法》中也有信托财产登记的规定。但现在面临的问题是哪些信托财产需要登记以及如何登记等问题不明确,而法律又规定了信托财产登记信托才生效,这样的结果是信托在我国存在严重的效力不确定性。如果信托财产是货币,则一般来讲不需要进行登记,主要因为货币是不可区分物的特点。

       在我国实践操作中存在先以货币为信托财产设立信托,之后受托人再以货币购买委托人名下的不动产或股权等涉嫌需要信托登记的财产,最终实现信托财产为委托人之前持有的不动产或股权。该种操作手法一定程度上是在规避法律对信托财产登记信托生效的强制性要求,关键是法官如何解释信托财产公示的规定?如果法官解释信托财产公示是持续性的义务,即如果信托财产由货币转变为不动产的,则该转变后的不动产作为信托财产也需要信托登记,否则,信托无效。如果这样解释的话,该种信托财产由现金变不动产的操作手法仍然存在较大的法律风险。因为缺乏相关的司法判例,目前还较难对该种操作的司法认可度进行明确表态。但有一点是明显的,即该种操作的经济成本较高,不仅是所得税纳税的成本还有资金占用的成本。

       三、 信托应用的可能性探讨

       实际上中信登公司的经营范围中明确列明不提供需要办理法定权属登记的信托财产的公示登记服务也是可以理解的。因为《信托法》规定的是由法律、行政法规规定哪些财产需要办理信托登记,而中信登公司的监管机构是银监会,显然,中信等公司不能够自身决定信托财产的登记范围。

       信托生效问题的突破点并不在于操作层面而在于立法层面,只有法律或行政法规先解决了哪些信托财产需要登记的问题才能在实践层面有所突破。然而信托财产登记操作起来具有较大的难度,是独立于物权登记体系之外的另一套财产登记体系,登记后必然会增加社会交易的成本,甚至不排除引发目前物权公示体系的混乱。

       信托从五百年前在英国诞生就不存在信托本身或信托财产公示的情况,目前英美法系信托的实践也以机构作为信托的受托人为主要模式,而机构作为信托的情况下又存在信托业务牌照的要求,这样逐步过渡到信托受托人受到一定的行政监管,其侵害信托财产的可能性在减少,外加完善的理解、应用、裁判信托制度的法官和法院系统,信托财产不公示也未对社会交易秩序造成不良的影响。

结语
        虽然历经了十五个年头,信托财产登记的立法和实践仍然面临不确定性。但从我国《慈善法》中为慈善信托松绑,到中信登公司的成立,已经奏响了非商业化信托在我国应用的序曲。信托,这一财富传承的最完美的法律架构设计在我国落地及被应用仍然值得期待。

       作者简介
       叶森律师,德和衡前海律师所律师,香港城市大学法律博士。擅长领域:涉港法律。

       联系方式
       电话:0755-33209369 
       邮箱:yesen@deheng.com


 

仲裁与ADR业务团队

  • 姬冰

    团队主任

    公司, 金融和银行, 民商讼裁

    更多 》

  • 姚远

    副主任

    公司, 资本市场和证券, 外商投资, 国际贸易, 民商讼裁

    更多 》

团队其他成员

  董燕清       侯玉晟       冷帅       梁睿       王燕       时佰利       叶森       戴庆康       鲁军    

Copyright@2016    版权所有    德衡商法网    免费服务监督热线:    800-8600-880    400-1191-080

ICP备案号:鲁ICP备05011736号    网站统计