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史东海、杜鹏、靳阳、池金女 | 海上走私系列谈之四:海上走私案件涉及罪名分析

发布日期:2020-09-11
史东海

德衡律师集团合伙人


杜  鹏

德衡律师集团合伙人

山东德衡(西海岸)律师事务所主任


靳  阳

北京德和衡(上海)律师事务所

执业律师


池金女

北京德和衡(青岛)律师事务所

执业律师







本文作为海上走私系列谈之四《海上走私案件涉及罪名分析》,主要讨论涉及的罪名以及定罪量刑。通常来说,海上走私案件常会涉及到诸多罪名,比如走私普通货物罪、走私国家禁止进出口货物、物品罪(走私武器弹药、核材料、假币、文物、贵重金属、珍贵动物等具体列明以外的其他所有国家明令禁止进出口的货物、物品,包括来自境外疫区的动植物及其产品)、走私珍贵动物及其制品罪、走私废物罪、走私假币罪、走私毒品罪、走私武器弹药罪、走私文物罪等。但这里我们将主要分析海上走私最常见的两种罪名:走私普通货物、物品罪,走私国家禁止进出口的货物罪。







PART
走私普通货物、物品罪


这是海上走私最常见的一种罪名。据数据统计,近年来,就海上通关走私而言,涉案的货物种类较多,主要有食品、烟酒、服装、机械设备等。而在海上绕关走私中,走私成品油的案件占比最多,而其余的绕关走私货物则包括白糖、动物皮料等。笔者通过“无讼案例”检索发现,在2019年一年中,走私普通货物、物品的案件约有465件,其中海上走私的案件大概有200多件。


走私普通货物、物品罪,是指违反海关法规,逃避海关监管,非法运输、携带、邮寄普通货物、物品进出国(边)境,偷逃应缴税额较大或者1年内曾因走私被给予2次行政处罚后又走私的行为。就这个罪名而言,自然人和单位均可构成该罪的主体。其中,根据《最高人民法院 最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定:“应缴税额”是指进出口货物、物品应当缴纳的进出口关税和进口环节海关代征税的税额。应缴税额以走私行为实施时的税则、税率、汇率和完税价格计算;多次走私的,以每次走私行为实施时的税则、税率、汇率和完税价格逐票计算;走私行为实施时间不能确定的,以案发时的税则、税率、汇率和完税价格计算。


01

与一般走私行为(非罪)的界限




该罪与一般的走私非罪行为最主要的界限在于偷逃税款的数额。根据《刑法修正案(八)》规定,构成走私普通货物、物品罪定罪量刑的标准为偷逃应缴税额10万元以上。也就是说,应缴税额超过10万元以上,才能构成该罪,否则视为一般走私行为。


02

走私普通货物、物品罪的方式




从行为形式上分,可分为通关走私、绕关走私、间接走私、后续走私。在实践中,以通关走私为主,绕关走私、间接走私为辅,而后续走私则比较少见。其中,在通关走私中,其特点主要表现为伪报为主、夹藏为辅。


03

购买走私普通货物、物品罪的法律定性




根据刑法第一百五十五条的规定,直接向走私人非法收购走私进口的普通货物、物品,数额较大的,以走私普通货物、物品罪论处。


04

定罪量刑的数额及对应刑期




根据《刑法》第一百五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定,定罪量刑的数额及刑期可以概括如下:(一)走私货物、物品偷逃应缴税额较大(十万元以上不满五十万元)或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。(二)走私货物、物品偷逃应缴税额巨大(五十万元以上不满二百五十万元)或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。(三)走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大(二百五十万元以上)或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑。对多次走私未经处理的,按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。


此外,上述“其他严重情节”、“其他特别严重情节”可以进一步概括如下:具有下列情形之一,偷逃应缴税额在三十万元以上不满五十万元的,应当认定为“其他严重情节”;偷逃应缴税额在一百五十万元以上不满二百五十万元的,应当认定为“其他特别严重情节”:(一)犯罪集团的首要分子;(二)使用特种车辆从事走私活动的;(三)为实施走私犯罪,向国家机关工作人员行贿的;(四)教唆、利用未成年人、孕妇等特殊人群走私的;(五)聚众阻挠缉私的。



PART
走私国家禁止进出口的货物


走私国家禁止进出口的货物、物品罪,是指违反海关法规,逃避海关监管,非法携带、运输、邮寄珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的货物、物品进出入国(边)境的行为。同时,自然人和单位均可构成该罪的主体。


该罪在海上走私案中,常常表现为走私冻品等形式。所谓“冻品”是指以可食用的农、畜、禽、水产品等在冷冻状态下储运与销售的食品,包括冻海产品,冻牛肉、冻猪肉、冻鸡肉及其副产品等。作者在检索了一些海上走私冻品的案例后发现,走私行为人大多是通过购买、使用报废小型船舶、套用假船牌等方式来进行走私。


01

与走私普通货物、物品罪的界限




通常认为,该罪与走私普通货物罪的区分标准是货物的来源地。具体来说,如果来自禁止的国家或地区的,构成走私禁止进出口货物罪;而来自不禁止的国家或地区的,构成走私普通货物罪。


02

走私国家禁止进出口货物罪的方式




从行为形式上分,可分为通关走私、绕关走私、间接走私。其中,就绕关走私来说,海上绕关走私要比陆地绕关走私更为复杂,主要表现为海关监管查处的难度要大些。原因是,货运船舶在海上航行时相对来说是处于一种不确定的状态,其可能是直接驶往设关口岸,也可能是驶往非设关口岸,也有可能仅是过境船舶而不驶往任何沿海国。因此,海关要证明其属于绕关走私,存在一定的难度。


03

购买走私国家禁止进出口货物罪




根据刑法第一百五十五条的规定,直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的,或在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的,以走私国际禁止进出口的货物罪。


04

定罪量刑的数额及刑期




《刑法》第一百五十一条第三款规定:“走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金。单位犯本条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照本条各款的规定处罚。”


根据《最高人民法院 最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定:


走私国家禁止进出口的货物、物品,具有下列情形之一的,依照刑法第一百五十一条第三款的规定处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金: (一)走私国家一级保护野生植物五株以上不满二十五株,国家二级保护野生植物十株以上不满五十株,或者珍稀植物、珍稀植物制品数额在二十万元以上不满一百万元的; (二)走私重点保护古生物化石或者未命名的古生物化石不满十件,或者一般保护古生物化石十件以上不满五十件的; (三)走私禁止进出口的有毒物质一吨以上不满五吨,或者数额在二万元以上不满十万元的; (四)走私来自境外疫区的动植物及其产品五吨以上不满二十五吨,或者数额在五万元以上不满二十五万元的; (五)走私木炭、硅砂等妨害环境、资源保护的货物、物品十吨以上不满五十吨,或者数额在十万元以上不满五十万元的; (六)走私旧机动车、切割车、旧机电产品或者其他禁止进出口的货物、物品二十吨以上不满一百吨,或者数额在二十万元以上不满一百万元的; (七)数量或者数额未达到本款第一项至第六项规定的标准,但属于犯罪集团的首要分子,使用特种车辆从事走私活动,造成环境严重污染,或者引起甲类传染病传播、重大动植物疫情等情形的。


具有下列情形之一的,应当认定为刑法第一百五十一条第三款规定的“情节严重”: (一)走私数量或者数额超过前款第一项至第六项规定的标准的; (二)达到前款第一项至第六项规定的标准,且属于犯罪集团的首要分子,使用特种车辆从事走私活动,造成环境严重污染,或者引起甲类传染病传播、重大动植物疫情等情形的。





✦ 海上走私系列谈之一:海上走私案件特点一览

✦ 海上走私系列谈之二:海上走私案件的程序性法律问题分析

✦ 海上走私系列谈之三:同个案件,不同命运——海上走私涉案主体那些事



作者简介

史东海

德衡律师集团合伙人、国际贸易业务中心副总监、海关法专业委员会主任。

史东海律师常年专注于海关法相关领域的实务和研究工作。曾在海关缉私系统工作多年,具有丰富的走私犯罪案件实务经验,对海关法、刑法、刑事诉讼法均有深入研究,尤其在走私罪的认定、处理等方面具有深厚功底,在海关法和走私犯罪研究领域享有盛名。


史东海律师面向全国提供高质量的走私犯罪辩护、关务合规咨询、关务风险防范、海关事务争议解决、企业常年法律顾问等法律服务。其客户包括某香港上市服装企业、某大型央企下属一级子公司,某科技集团有限公司(国内500强)等一大批知名企业。


史东海律师思路开阔,经验丰富,作风稳健,人际融洽。从业以来年均办理走私犯罪辩护案件20余起。在辩护过程中,依靠敏锐、精准的判断力,全面、丰富的实践经验,缜密、精细的专业论证,精彩、出众的辩论能力,取得了非常好的效果。其代理的多起走私犯罪案件,最终实现不起诉等较好效果。


手机:18800002759

邮箱:shidonghai@deheng.com

杜  鹏

德衡律师集团合伙人、海关法专业委员会委员北京德和衡(青岛)律师事务所海关业务二部主任、西海岸办公室所主任。

海关任职12年,多次参与全国海关重大活动,具有丰富的海关稽查等执法经验,带队进行过2000余次海关执法。致力于为进出口企业提供走私犯罪辩护、海关执法应对、AEO认证辅导、关务合规体检等涉海关业务。


已为某世界500强企业、某中国500强企业以及数家全国行业龙头外贸企业提供涉海关法律服务。代理某汽车走私大案,当事人成功实现不批捕;代理某电商走私案,成功在黄金37天内实现取保候审。代理某大型企业集团走私汽车案,大幅降低企业负责人刑罚;参与辩护的数宗案件入选海关年度打击走私十大案件。


主办的某橡胶企业并购等项目入选中国橡胶工业年度十大新闻。受多家国字号协会、商会等机构邀请多次参加全国性的进出口法律论坛、交流活动,发表主题演讲。


手机:13929933711(广东,微信号)
邮箱:dupeng@deheng.com

靳  阳

北京德和衡(上海)律师事务所执业律师,从事法律工作20余年。

靳阳律师原任职于中国海关某缉私局,从事律师工作以来以刑事辩护业务为中心,以企业法律风险防控为主要发展方向,曾办理了和正在办理重大走私类等经济犯罪案件,致力于服务好每一个客户。


手机:13696312133

邮箱:jinyang@deheng.com

池金女

北京德和衡(青岛)律师事务所律师,毕业于大连理工大学。北京德和衡(青岛)律师事务所海关团队成员。

池金女律师办案经验丰富,多次为央企、大型加工贸易企业成功辩护,取得理想的辩护效果;精通韩语且在韩国工作多年,对涉韩辩护有独特优势。擅长走私犯罪辩护、纳税争议等。


手机:17685852022

邮箱:chijinnv@deheng.com


质控人简介

金  耀

高级合伙人

国际贸易业务中心副总监、国际贸易专业委员会主任

jinyao@deheng.com


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