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李彤:辩护律师如何让羁押必要性审查更高效

发布日期:2019-03-07

2019年2月18日,农历元宵节前一天,笔者的一个当事人在被批准逮捕后的第52天,通过羁押必要性审查,成功恢复人身自由,得以与家人共度元宵佳节。笔者结合此前成功的其他案例,在此总结一下,就如何提高羁押必要性审查成功率提几点建议。

 

一、羁押必要性审查是什么?


羁押必要性审查是2013年《刑事诉讼法》修改时确立的一项制度,是指犯罪嫌疑人、被告人被批准逮捕之后,由人民检察院对其是否具有继续羁押必要进行审查,并依法向侦查机关提出释放或变更强制措施的的建议。


该项制度对于贯彻无罪推定、保障被羁押人合法权益、降低羁押率有着重要的意义,“可羁押可不羁押的不羁押”是该项制度的应有之意,充分体现了刑法谦抑性原则,更好地贯彻宽严相济的刑事政策。并且从另一个角度讲,该项制度其实是对侦查权的节制,由于刑事案件我国目前还是由侦查机关主导案件走向,逮捕前最长时限37天,大多数情况下无法满足公安机关办案需要,因此绝大部分案件是肯定要批捕的,羁押必要性审查作为在批准逮捕之后恢复人身自由的重要制度,对于解决目前大部分案件存在“一捕到底、一押到底”的现象,也有着重要的作用。因此,如何运用好此项制度,日益作为刑事辩护律师必须掌握的必备技能之一了。


二、羁押必要性审查谁能提?


有关提起主体,根据《刑事诉讼法》第九十三至九十五条之规定,提起主体第一类公检法机关(不多说,别期望太高);第二类是犯罪嫌疑人/被告人自己及其法定代理人、近亲属。由于犯罪嫌疑人/被告人自己身陷囹圄,不具备提起条件,因此实践中几乎没有。另外由于近亲属等大部分非法律专业人士,实践中提起的不多,成功率也不高。第三类是辩护人。辩护律师是最常见提起的主体。这对刑事律师而言,既是期望,同时也是压力,如何用好此项制度,对于辩护律师而言也就变得尤为重要。


三、羁押必要性审查怎么提?


为了能够最大可能的确保羁押必要性审查申请的成功通过,笔者认为刑事律师应从如下方面做好准备工作。


(一)熟稔法律法规


首先我们要弄清楚,究竟羁押必要性审查的内容是什么。概言之,该项制度审查的就是羁押是否必要。但与量刑规范化一样,对于是否有必要羁押,根据《人民检察院办理羁押必要性审查案件规定》(以下简称“《审查规定》”)第十七条、第十八条之规定,如下方面均为考察内容:1、犯罪嫌疑人自身的情况。比如是否患有严重疾病、生活不能自理、是否是未成年人或年满七十五周岁等等;2、案件证据以及事实的情况。比如证据发生重大变化,可能犯罪嫌疑/被告人无罪;3、法定或酌定从轻减轻免除情节。比如预备犯、中止犯、胁从犯等;4、其他情况。


不仅如此,笔者在此提醒各位辩护律师,应高度重视并熟知另一文件,那就是最高人民检察院2016年7月11日发布的《最高人民检察院刑事执行检察厅关于贯彻执<人民检察院办理羁押必要性审查案件规定(试行)>的指导意见》(以下简称“《指导意见》”),该《指导意见》在羁押必要性审查的主体、内容、程序、标准等等进行了细化及量化。例如该《指导意见》第十五条规定了犯罪嫌疑人、被告人初审不予立案的情形(犯罪嫌疑人、被告人患有严重疾病或者具有其他特殊法定情形不适宜继续羁押的除外),以列举的方式明确将部分犯罪排除在审查范围之外,比如故意杀人、涉黑、涉毒、涉恐等案件。


值得一提的是该条的第十项规定的“侦查监督部门作出批准逮捕或者批准延长侦查羁押期限决定不满一个月的”。也就是说,如果在批捕之后的一个月内,除非本条规定的除外情况,检察院对于羁押必要性审查申请是一般不予立案的。这应该作为刑事律师提出申请的时间条件之一。


此外,该《指导意见》第二十三条至二十五条分别规定了加分项目、减分项目及否决项目,以及第二十六、二十七条规定的应当提出释放或变更强制措施建议的情形。


该《指导意见》中类似非常详细而具体的规定很多,此处不再赘述。


(二)掌握详细案情


辩护律师应根据案件所处的阶段,分别采取相应措施提出申请:1、逮捕后未移交审查起诉前的侦查阶段。此阶段由于案卷未公开,辩护律师应以会见为主,一来了解侦查机关的侦查方向,二来深挖案情,看此前有无遗漏的重要情节;2、审查起诉阶段。此时案卷已全部公开,辩护律师应从有效辩护的角度查阅全部卷宗,然后根据案情、证据、法律规定适时提出申请,毕竟,如果审查起诉阶段犯罪嫌疑人被取保候审或监视居住,案件将来进入审理程序,获得缓刑的几率极高;3、审理阶段。参照审查起诉阶段即可。


(三)组织充分材料


在组织材料方面,笔者建议应根据上述《审查规定》、《指导意见》的规定审查之外,亦应搜集如下方面材料,尽量做到详实充分:1、犯罪嫌疑人、被告人犯罪前的一贯表现,此部分材料可由其居住地的居委会村委会或工作单位出具;2、犯罪嫌疑人、被告人的家庭困难情况,出具机关参照一贯表现证据;3、犯罪嫌疑人、被告人是否获得过奖励、嘉奖情况,由颁奖机构出具。其他材料可根据犯罪嫌疑人、被告人的个人以及案件的具体情况出具。


(四)跟进审查进度


《审查规定》第九条规定,人民检察院在接到申请后三个工作日内决定是否立案,第二十条规定,办理羁押必要性审查案件,检察院应当在立案后十个工作日内办结,案件复杂的可延长五个工作日。也就是从提出申请到结案一共十八个工作日,时间很短,在此期间,辩护律师应当密切跟踪审查进度,适时提出要求主办检察官听取辩护律师意见、到看守所核实羁押期间表现等等,将犯罪嫌疑人、被告人各种加分项目充分展现在主办检察官面前。


提示:辩护律师在办理复杂案件过程中,必要时,可根据《指导意见》第二十九条、第三十条之规定,申请公开审查程序,并申请邀请与案件没有利害关系的人大代表、政协委员、人民监督员、特约检察员等人员参加。具体程序参见该《指导意见》第三十一至三十四条规定。


综上所述,笔者认为,辩护律师在办理刑事案件过程中,尤其是轻刑类、存疑类案件时,应将羁押必要性审查申请贯穿于逮捕后的各个刑事阶段,并根据法律法规规定以及当事人、案件的具体情况,有的放矢地组织材料、阐述观点,如申请成功,对于争取最佳的案件结果(撤销案件、不起诉、无罪、缓刑)大有裨益。

最后,附上江西省人民检察院绘制的羁押必要性审查流程图,很详细,可收藏。



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李彤律师,德衡律师集团合伙人。李彤律师曾在基层人民法院民事审判庭、刑事审判庭工作,五年的法院工作经历积累了丰富的经验。律师执业以来,融合审判思维与律师视角,偏重于刑事业务,成功辩护多起案件,如广西唐某故意伤害(致死)案、北京某部队宋某某故意伤害案等等。案件办理过程中,形成了谦卑、冷静、不哗众取宠的办案风格。部分成功案例:申某某合同诈骗案(不起诉);牛某聚众斗殴案(不起诉);李某某寻衅滋事案(不起诉);刘某某非法经营案(无罪);E租宝案件张某某非法吸收公众存款案(公安部督办);“易乾宁系”非法吸收公众存款案(公安部督办);某公司非法控制计算机信息系统案(公安部督办)等等。


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