电子邮件 网上办公

邀兵请将  
您现在所在位置: 德衡商法网  >   律师视点  >  
张兵、韩鑫宇:操纵证券市场的认定与法律责任分析及应对建议
发布日期:2020-10-19
张  兵

德衡律师集团高级合伙人


韩鑫宇

北京德和衡律师事务所

执业律师



近两年,我国证券市场上频发操纵证券市场行为,其释放虚假市场交易信号,扭曲证券价格和交易量,扰乱了证券交易市场合理配置资源的平衡状态,严重破坏了公平有序的资本市场发展秩序,因此成为证券监管部门重点打击的对象。本文将根据现行法律法规及司法判例,分析证券监管部门以及法院对于操纵证券市场的认定标准,并结合相关案件办理经验给当事人切实的应对建议,以期尽可能维护当事人的合法权益,避免因承担法律责任造成不必要的损失。


一、什么是操纵证券市场行为?


中国证券监督管理委员会于2007年3月27日发布实施《证券市场操纵行为认定指引(试行)》(下称“《指引》”)第二条规定:“本指引所称证券市场操纵行为,是指行为人以不正当手段,影响证券交易价格或者证券交易量,扰乱证券市场秩序的行为。”


二、如何认定操纵证券市场行为?


根据《证券法》和《证券市场操纵行为认定指引(试行)》以及司法实践中的经验可知,我国采用明确列举出操纵市场类型的方式对操纵证券市场行为进行界定,且着重从客观行为以及后果角度进行界定。


1.主观要件


我国对于操纵证券市场行为的主观要件尚未有明确规定,但从立法本意及理论界的共识来看,行为人应基于主观故意实施操纵证券市场行为才能被认定为操纵证券市场行为。


2.客观要件


(1)行为人是否实施了不正当的操纵手段


《证券法》第五十五条规定:禁止任何人以下列手段操纵证券市场,影响或者意图影响证券交易价格或者证券交易量:

(一)单独或者通过合谋,集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖;(连续交易操纵)

(二)与他人串通,以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易;(约定交易操纵)

(三)在自己实际控制的账户之间进行证券交易;(洗售操纵)

(四)不以成交为目的,频繁或者大量申报并撤销申报;(虚假申报操纵)

(五)利用虚假或者不确定的重大信息,诱导投资者进行证券交易;(蛊惑交易操纵)

(六)对证券、发行人公开作出评价、预测或者投资建议,并进行反向证券交易;(抢帽子交易操纵)

(七)利用在其他相关市场的活动操纵证券市场;

(八)操纵证券市场的其他手段。

《指引》第三十条明确了除以上操纵证券市场手段外,还有特定时间的价格或价值操纵以及尾市交易操纵等操纵证券市场行为。


(2)行为人的操纵行为是否影响证券交易价格或者证券交易量


《指引》第十四条第三款规定:行为人的行为致使证券交易出现下列情形之一的,可认定为影响证券交易价格或者证券交易量:


(一)致使新股或其他证券上市首日出现交易异常的;

(二)致使相关证券当日价格达涨幅限制价位或跌幅限制价位或形成虚拟的价格水平,或者致使相关证券当日交易量异常放大或萎缩或形成虚拟的交易量水平的;

(三)致使相关证券的价格走势明显偏离可比指数的;

(四)致使相关证券的价格走势明显偏离发行人基本面情况的;

(五)证券交易所交易规则规定的影响证券交易价格或者证券交易量的情形;

(六)中国证监会认定的影响证券交易价格或者证券交易量的其他情形。


三、操纵证券市场行为的法律责任是什么?


1.民事赔偿责任


《证券法》第五十五条第二款规定:操纵证券市场行为给投资者造成损失的,应当依法承担赔偿责任。


由上述规定可知,如果操纵证券市场行为给其他投资人造成损失,则投资人可以向操纵证券市场行为人主张民事赔偿责任。但由于此规定较为笼统且未有其他司法解释予以明晰,相关案件鲜有被法院支持。


但就在2019年12月,成都中院对中证中小投资者服务中心提起的全国首单操纵市场民事赔偿支持诉讼——恒康医疗案一审公开宣判,投服中心支持的原告杨某诉请获得胜诉支持。这是自1999年证券法颁布以来,全国操纵市场民事损害赔偿案件中第一单原告获胜的判决。该判决首次认定操纵行为人对原告承担赔偿责任,填补了操纵市场民事赔偿领域的司法空白。


2.刑事责任


根据《证券法》、《刑法》等相关法律法规,操纵证券市场行为可能构成编造并传播证券、期货交易虚假信息罪和操纵证券、期货市场罪。


《刑法》第一百八十一条:编造并且传播影响证券、期货交易的虚假信息,扰乱证券、期货交易市场,造成严重后果的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。


《刑法》第一百八十二条:有下列情形之一,操纵证券、期货市场,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金:


(一)单独或者合谋,集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖,操纵证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;

(二)与他人串通,以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易,影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;

(三)在自己实际控制的账户之间进行证券交易,或者以自己为交易对象,自买自卖期货合约,影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;

(四)以其他方法操纵证券、期货市场的。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。


3.行政责任


(1)行政处罚:责令处理非法证券、没收违法所得、罚款


《证券法》第一百九十二条规定:违反本法第五十五条的规定,操纵证券市场的,责令依法处理其非法持有的证券,没收违法所得,并处以违法所得一倍以上十倍以下的罚款;没有违法所得或者违法所得不足一百万元的,处以一百万元以上一千万元以下的罚款。单位操纵证券市场的,还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,并处以五十万元以上五百万元以下的罚款。


(2)证券市场禁入措施


《证券法》第二百二十一条规定:违反法律、行政法规或者国务院证券监督管理机构的有关规定,情节严重的,国务院证券监督管理机构可以对有关责任人员采取证券市场禁入的措施。


《证券市场禁入规定》第五条第四款规定:违反法律、行政法规或者中国证监会有关规定,情节严重的,可以对有关责任人员采取3至5年的证券市场禁入措施;行为恶劣、严重扰乱证券市场秩序、严重损害投资者利益或者在重大违法活动中起主要作用等情节较为严重的,可以对有关责任人员采取5至10年的证券市场禁入措施;有下列情形之一的,可以对有关责任人员采取终身的证券市场禁入措施:


(四)违反法律、行政法规或者中国证监会有关规定,从事欺诈发行、内幕交易、操纵市场等违法行为,严重扰乱证券、期货市场秩序并造成严重社会影响,或者获取违法所得等不当利益数额特别巨大,或者致使投资者利益遭受特别严重损害的。


四、针对证券监管部门对于操纵证券市场的调查和认定,当事人应如何应对?


当前证券监管部门虽然对于操纵证券市场的查处呈现高压态势,但当事人面对调查和处罚并非无计可施,当事人可通过依法有效申辩、抗辩,维护自己的合法权益,切忌采取消极措施应对,应积极配合证券监管部门的调查,并寻求证券专业律师的法律帮助,帮助证券监管部门查清案件事实,从而避免自身承担法律责任。


具体来说,当事人可从认定操纵证券市场行为的主客观要件出发,举证证明当事人不存在操纵证券市场的主观故意、未实施不正当的操纵手段或存在法律规定的不属于操纵证券市场行为的情形,即使被认定为构成操纵证券市场行为,也可结合相关证据争取从轻减轻处罚情形,从而尽可能降低由此而产生的损失。




或许您还想看

【律师视点】张兵、韩鑫宇:虚假陈述民事赔偿案件解析

【律师视点】张兵、韩鑫宇:证券虚假陈述责任纠纷案件争议焦点研究(一)| 揭露日的认定

【律师视点】张兵、韩鑫宇:证券虚假陈述责任纠纷案件争议焦点研究(二)| 因果关系的认定

【律师视点】张兵、韩鑫宇:证券虚假陈述责任纠纷案件争议焦点研究(三)| 系统风险的认定

【律师视点】张兵、韩鑫宇:证券虚假陈述责任纠纷案件争议焦点研究(四)|投资差额损失的认定

【律师视点】张兵、李冬昀:浅谈刑法意义上的“从业禁止”——以一起内幕交易案为例

【律师视点】张兵、李冬昀:康美药业实控人被采取强制措施——打击信息披露违法的雷霆手段

【律师视点】李冬昀:在实例中探索内幕交易、泄露内幕信息罪的辩护空间

【律师视点】刘晶晶、李冬昀:探析罚金刑辩护的精细化

【律师视点】张兵、纪雪、李冬昀:内幕交易行政处罚研究系列(一)| 2019年行政处罚数据分析

【律师视点】张兵、李冬昀:内幕交易行政处罚研究系列(二)| 证券监管机构的机构设置与执法机制

【律师视点】张兵、李冬昀:内幕交易行政处罚研究系列(三)| 证券监管视角下内幕信息的判断

【律师视点】张兵、纪雪:上市公司相关主体涉刑研究系列之一 | 背信损害上市公司利益罪



作者简介

张  兵

德衡律师集团高级合伙人,证券业务中心副总监,上市公司及证券争议解决专委会主任,主要擅长领域为刑事业务、上市公司及证券诉讼纠纷解决等。

自1996年开始执业,办理了大量的刑事业务,涵盖刑事辩护、刑事非诉专项服务、代报案、代理受害人等,曾经担任青岛市律师协会理事、山东省律师协会刑事委员会委员。先后代理交通银行青岛分行、中国银行、青岛农业银行、太平洋保险公司、国大期货、山东省纺织品进出口公司、中国长城资产管理公司等多家金融机构和绮丽集团有限公司、华仁世纪集团有限公司等大企业处理过诉讼案件或非诉事务,更是首批涉足政府法律顾问业务的律师,自2008年起担任多家政府机构法律顾问。


手机:13906424498

邮箱:zhangbing@deheng.com

韩鑫宇

北京德和衡律师事务所执业律师,从业以来专注于民商事争议解决、上市公司及证券诉讼纠纷解决等。


手机:18340808580

邮箱:hanxinyu@deheng.com


质控人简介

秦  辉

联席合伙人

上市公司及证券争议解决专业委员会副主任

qinhui@deheng.com


本文仅代表作者观点,如需转载、节选,请在后台留言

Copyright@2016    版权所有    德衡商法网    免费服务监督热线:    800-8600-880    400-1191-080

ICP备案号:鲁ICP备05011736号    网站统计