电子邮件 网上办公

邀兵请将  
您现在所在位置: 德衡商法网  >   律师视点  >  
刘克江 | 新冠疫情:不可抗力还是情势变更?
发布日期:2020-02-11
2020年春节爆发的新冠疫情打破了中国传统节日的喜庆祥和,疫情的蔓延牵动着全国人民的心。武汉封城、部分省市相继采取一级响应措施、世界卫生组织(WHO)宣布新冠疫情为国际关注的突发公共卫生事件(PHEIC)、部分国际航班飞机限飞、部分国家对来自中国的人和物采取限制入境或隔离措施等,对中国的人财物的国内和国际间的自由流动带来了严重的障碍,也给国内和国际间的民商事合同的履行带来严重的问题。关于合同履行的纠纷越来越多,尤其是涉及到国内的房产租赁合同、运输合同、工程施工合同、加工合同、旅游合同、劳动合同等,还有跨国的货物贸易合同、境外工程施工合同、境外投资和并购合同等。

作为合同的双方都会关注新冠疫情的法律影响,不管是国内的还是国际的,因新冠疫情导致合同义务履行困难的一方,必然会想到新冠疫情是否为不可抗力,是否可以依法或者依照合同约定以新冠疫情构成不可抗力为由主张解除合同、变更合同或者免除违约责任等。

新冠疫情是否构成不可抗力?

这不是一个简单的问题,答案也无法简单到“是”或者“否”。从国内来说,需要具体到每一个合同,具体到每一个合同的具体约定,具体到每一个合同的履行阶段,具体到每一个合同的履行困难与新冠疫情的因果关系;从国际上来说,需要审查合同的适用法律、审查合同对于不可抗力的约定条款,是否约定了疫情属于不可抗力的范畴,同样也需要具体到每一个合同的履行阶段、履行困难与新冠疫情之间的因果关系等。

我们先从国内来分析新冠疫情是否构成不可抗力,如何分析一个民商事合同的履行困难是否构成不可抗力。

中国作为大陆法系国家,对不可抗力的构成和法律后果有着法律的明确规定。

《中华人民共和国民法总则》第180条、《中华人民共和国合同法》第117条第118条、《中华人民共和国民法典(草案)》第590条”等。

从上述法律规定可以看出,不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。法律后果是部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。

具体来说,什么是不能预见、不能避免、不能克服,法律并未作出明确的规定,具体到每一个合同,履行不能的一方,也就是受到不可抗力影响的一方,如何证明不可抗力与合同的全部义务或部分义务履行不能之间存在直接的因果关系,也依赖于当事人自己或聘请的律师的充分说理,更重要的是取决于审理法官的自由心证。

从国内各级法院公布的案例来看,涉及到不可抗力引起的合同纠纷的案件,在普遍观点都认为某事件构成不可抗力的情况下,有些法院支持了合同履行不能的一方的不可抗力主张并判决免除或部分免除责任,也有些法院分析了合同义务履行不能与该事件之间没有直接的因果关系,或者是在迟延履行后发生的不可抗力,或者是在不可抗力发生后签署的合同等,没有支持主张不可抗力影响合同履行的一方的主张,还有很大一部分案例,是法院根据诚实信用原则和公平原则,判决“各打五十大板”,对合同双方的权利义务进行公平的调整,虽然有些“和稀泥”的嫌疑,但是也解决了一大批因不可抗力事件引起的民商事合同纠纷。

需要说明的是,法院根据诚实信用原则和公平原则的“和稀泥”判决并非没有法律依据,法律上的依据就是情势变更原则。

什么是情势变更原则呢?它跟不可抗力有什么区别?这是新冠疫情下法律人关注的另一个法律问题。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)(法释[2009]5号)第26条规定了情势变更原则。从该规定可见,情势变更原则是指合同成立后客观情况发生了变化,而且当事人在订立合同时对该变化无法预见,还有两个条件,就是该客观情况不属于不可抗力,也不属于商业风险。商业风险比较好理解,一般是指市场变化引起的风险,即使不能预见,也不能归于不可抗力或情势变更的范畴。但是情势变更与不可抗力之间就有几份相像了,都是不能预见,如何理解不能避免、不能克服对于情势变更的影响,就依赖于法官根据诚实信用原则和公平原则进行解释了。

讨论新冠疫情下的不可抗力,不得不提的是2003年“非典”爆发后最高人民法院2003年6月11日发布的《关于在防治传染性非典型肺炎期间依法做好人民法院相关审判、执行工作的通知》(法〔2003〕72号)以及2009年7月7日最高人民法院在2008年爆发的金融危机情况下发布实施的《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》。

总之,新冠疫情下国内民商事合同履行不能导致的纠纷,履行不能的一方可以考虑以不可抗力为由主张免责,解除合同或者免除违约责任,但是中国是一个传统的“和为贵”的国家,法律也规定了诚实信用原则和公平原则,法院根据每一个合同的具体情况,围绕“同舟共济、共克时艰”的指针,均衡的调整当事人双方的权利义务是一个既遵守法律又保证社会效益的合理选择。

刘克江,北京德和衡律师事务所主任、高级合伙人,德衡律师集团执行副总裁。刘律师先后毕业于中国政法大学、英国格拉斯哥大学和对外经济贸易大学,获得法学学士、管理学硕士和经济法学博士学位。刘律师是俄罗斯联邦司法部注册外国律师、伦敦国际仲裁院仲裁员、俄罗斯中国总商会法律行业分会会长,司法部涉外律师千人名单,全国律协涉外律师领军人才,中国商务部“国际投资法律事务”首期入库律师。刘律师是法制日报社评选的“一带一路十佳律师”、北京市优秀律师。刘律师担任北京市律协反垄断与竞争法律业务委员会主任、朝阳区律协国际业务研究会副主任、中国政法大学留学生实务教学导师、北京联合大学客座教授、中国仲裁法学研究会理事、北京法学会国际经济法学研究会常务理事。2013年10月到12月,刘律师在德国汉堡大学参加跨国并购项目培训结业,2016年11月在英国伦敦BPP大学国际商事仲裁培训项目结业。


刘律师先后在政府机关和国有企业工作,2001年8月开始从事专职律师。曾经在Hogan Lovells International LLP 伦敦办公室、Bird &Bird 汉堡办公室短期交流。执业20年来,刘律师主要业务领域包括跨国并购和投融资、国际商事仲裁和诉讼、FDI、反垄断法律事务等。


刘律师曾经或正在服务的客户包括浪潮集团、青岛啤酒、海螺水泥、山东钢铁、长久物流、中国银行、赛尔网络、大龙地产、中建一局、中建三局、中建五局、芬兰AHLSTROM、瑞典SKF、瑞士ROMAY等。

联系方式

电话:18911625696

邮箱:liukejiang@deheng.com

质控人:沈四宝教授  首席学术顾问

本文仅代表作者观点,如需转载、节选,请在后台留言联系小编

Copyright@2016    版权所有    德衡商法网    免费服务监督热线:    800-8600-880    400-1191-080

ICP备案号:鲁ICP备05011736号    网站统计