电子邮件 网上办公

邀兵请将  
您现在所在位置: 德衡商法网  >   律师视点  >  
林倩:主动披露,不能包治百病
发布日期:2019-11-04

10月17日,海关总署发布了161号公告(《关于处理主动披露涉税违规行为有关事项的公告》),对此,外贸企业普大喜奔,如逢久旱甘霖,该公告一时成为行业的热点,点击浏览量也突破新高,但至今尚未见到相关部门的权威诠释。


老林读后,发现海关对企业主动披露释放的政策红利,实属空前,优化营商环境的海关诚意,可见一斑。但公告内容容易引起歧义和误读,应当予以关注,特此提醒相关企业:主动披露,并非包治百病。


一、非涉税的违规行为,不在免责之列。


公告规定,“在海关发现前主动披露影响税款征收的违反海关监管规定行为(以下简称:涉税违规行为)”,适用本公告。所谓“涉税违规行为”,即企业违规导致少缴或者漏缴税款的行为。如:进口货物税号申报不实,导致漏缴税款的行为;进口货物低报价格,导致漏缴税款的行;,减免税设备移作他用,导致漏缴税款的行为;加工贸易保税料件短少,导致漏缴税款的行为等,均属于涉税违规行为。公告规定,上述行为在发生后的3个月内向海关主动披露的,都可以免责。但是,非涉税的违规行为,并不在免责之列。


1、影响国家许可证件管理的行为,不是涉税违规行为,不能免责。


根据《海关行政处罚实施条例》第十五条(三)、(四)项的规定,法律上是明确区分“影响进出口许可证管理的违规行为”与“影响税款征收的违规行为”的,影响许可证管理并非涉税违规,属于“涉证违规行为”。对此,即便企业予以主动披露,也不在公告规定的免责范围之内。


另外,如果企业违规行为涉及国家禁止进出口的货物,同样也不在涉税违规范围之列,不能根据本公告予以免责。


2、影响海关统计和海关监管秩序的行为,不是涉税违规,不能根据本公告免责。


影响海关统计或者监管秩序的违规行为,如税号、贸易方式等申报错误,但不影响税款征收,构成“统计违规”或者“监管秩序违规”,根据公告的规定,不影响税款征收的,不在主动披露免责的范围之内。


那么,如果企业审计发现某票进口货物的运输方式等申报错误,构成统计违规,事后向海关主动披露,海关应当如何处置呢?能否根据公告的规定不予行政处罚?根据本公告的规定,显然是不行的。


老林认为,对漏税的违规行为,可以不处罚,对不漏税的违规行为,却要处罚,显然不合理。对影响统计或者监管秩序的违规行为,企业向海关主动披露的,当然也可以不予行政处罚,但法律依据不是本公告,而是海关的其他规定。


3、影响出口退税的违规行为,不属于涉税违规,不能免责?


出口退税,是指税务部门退还在国内已征的增值税,而“海关税款征收”是指海关征收的进口关税,以及海关代征的进口环节增值税和消费税等。老林认为,“出口退税”不属于《海关法》意义上的“税款征收”,影响出口退税的违规行为,也不属于影响税款征收行为,所以,出口退税违规案件不属于本公告主动披露可免责的范畴。


根据《稽查条例》及其《实施办法》的规定,对于影响出口退税的违规行为,企业主动披露的,可以减轻处罚,情节轻微并及时纠正的,可不予行政处罚。


二、不予行政处罚,并非不构成违规。


公告规定,“进出口企业、单位主动披露涉税违规行为,有下列情形之一的,依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条的规定,不予行政处罚”


上述规定的“不予行政处罚”,是指不移交缉私处理或者海关不立案调查?还是指海关可以做出“不予行政处罚”决定?老林理解,本公告的意思应当是不移交缉私处理。但是,该规定的表述,在执法实践中,可能会引起诸多的误读和争议,海关和企业均应当予以高度重视,提早预防。


《行政处罚法》第二十七条第二款、第三十八条规定,对违法事实不能成立的,不得给予行政处罚,但对违法行为轻微的,不予行政处罚。本公告规定情节轻微不予行政处罚,显然是指后者。所以,当企业对涉税违规行为主动披露之后,海关可以依法将违规线索移交缉私立案处理,并作出“不予行政处罚决定”,即“定过免罚”。


这一点,企业更应当予以高度关注,企业涉税违规的主动披露,海关可以既往不咎,但不等于不能作违规定性。


三、不予行政处罚的,是补税1年还是追税3年?


企业主动披露涉税违规的事项,如果海关依据本公告,不将案件移交缉私立案处理,而直接对企业补税,那么,是追征3年漏缴税款,还是补征1年漏缴税款?


老林认为,对主动披露不予行政处罚的违规行为,追征3年漏缴税款,具有合理性但不具有合法性。一个本来构成违规需要处罚的事情,海关免除罚款,对企业所漏税款在3年内予以追缴,当然合理;但是,根据《海关法》第六十二条的规定,对违规行为,海关可以在3年内追征税款。那么,没有立案调查,没有依法做出“违规认定”的行为,海关在3年内追征税款,似乎于法无据,只能在1年内补税。


四、主动披露即便不能免责,也均可减轻处罚。


本公告只规定了主动披露的免责事由,对于涉税违规行为,企业在3个月内主动披露的,可以免责;如果超过3个月,漏税额50万以下的,也可以免责。但是,如果漏税金额超过50万元的违规案件中,企业超过3个月才向海关披露的,根据上述规定不能免责。那么,这些主动披露不免责行为,海关有没有其他鼓励政策呢?


根据《海关稽查条例》、《稽查条例实施办法》以及海关其他规范性文件,海关对所有主动披露的违规案件,均可以减轻处罚或不予处罚。但是,本公告并没有涉及到减轻处罚的内容,对依法可以减轻处罚的事项,应当根据其他法律规定予以处理。


主动披露减轻处罚的罚款幅度,目前还是海关内部规范性文件,属于海关内部执法参考,建议海关尽早予以公布,使企业对主动披露的结果,有一个准确的预期,鼓励企业主动披露,引导贸易合规领域形成惩恶扬善、知错就改的良好营商氛围。


最后,老林对主动披露免除行政处罚的海关公告,是否符合《行政处罚法》的相关规定,心存疑虑,其法律效力有待诸君进一步评判。


注:本文首发于“老林说法”微信平台


或许您还想看

【律师视点】林倩:涉证货物进出口的通关法律风险

【律师视点】林倩:如何区分进出口贸易的程序性违规与实体性违规

【律师视点】林倩:涉税走私处罚方式的正确姿势

【律师视点】林倩:申报不实影响海关统计怎么罚?

【律师视点】林倩、刘科科:高级认证企业如何炼成 | 一文读懂《海关信用管理办法》

【律师视点】林倩、刘科科:加工贸易轮胎企业的贸易合规法律风险防控

【律师视点】林倩:TO BE OR NOT TO BE,海关行政处罚都在那里

【律师视点】林倩、刘科科:边境贸易——痛并快乐着

【律师视点】林倩、刘友: 跨境电商,“低报价格”的罪与非罪

【律师视点】林倩:“包税走私”的几个敏感部位


林倩律师,德衡律师集团高级联席合伙人,中国政法大学兼职教授、研究生导师,曾任海关总署公职律师。林倩律师在海关总署调查局、缉私局长期从事案件审理和法制工作,负责全国海关重大、复杂、疑难案件的调查和审理工作,主办多起全国重大影响的特大走私犯罪案件。参与《海关行政处罚实施条例》和《反走私工作条例》(征求意见稿)起草制定工作,牵头起草海关总署《海关办理行政处罚案件程序规定》等6部署令规章,完善了海关行政处罚执法规范化法律体系。


林倩律师具有深厚的法律理论功底和丰富的办案业务经验,作为《中国海关杂志》“老林说法”专栏作家,发表专业文章数十篇,办理了多起复杂疑难的典型案件。律师服务重点:面向全国办理国际贸易和工程承包的法律业务,重大商事合同纠纷法律业务;走私犯罪辩护业务;行政处罚的听证、复议业务;进出口贸易的纳税争议解决业务;进出口贸易的合规咨询业务等。


联系方式

电话:13801367532

邮箱:linqian@deheng.com


质控人:胡明  政府事务业务中心顾问

本文仅代表作者观点,如需转载、节选,请在后台留言联系小编



Copyright@2016    版权所有    德衡商法网    免费服务监督热线:    800-8600-880    400-1191-080

ICP备案号:鲁ICP备05011736号    网站统计