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张一飞:逸飞谈税第十五期 | 当税务局来敲门
发布日期:2019-06-10
一、企业如何应对?

1、充分配合税务局、接受询问


根据《税收征管法》,纳税人有接受税务机关询问和调查的法定义务。在检查中,积极配合检查人员提供相关资料,主动接受检查,不要存在侥幸心理,更不要低估税务稽查人员的素质和金税三期的威力。提供虚假资料,不如实反映情况、拒绝提供有关资料,或者拒绝或者阻止检查人员记录、录音、录像、照相、复制与税收违法案件有关资料,均会被按照逃避、拒绝或者以其他方式阻挠税务检查的规定处理。


不配合的,会有以下后果:


(1)行政处罚;(a)根据《税收征收管理法》第七十条,纳税人、扣缴义务人逃避、拒绝或者以其他方式阻挠税务机关检查的,由税务机关责令改正,可以处一万元以下的罚款;情节严重的,处一万元以上五万元以下的罚款;(b)不配合甚至阻挠检查很可能致使检查时限进一步拉长,纳税人无形中承担了多缴纳滞纳金的不利后果:按日加收滞纳税款的万分之五(而且上不封顶、是可以超过本金的)。


(2)纳税信用等级直接判D:根据《国家税务总局关于明确纳税信用管理若干业务口径的公告》(2015年第85号),以暴力、威胁方法拒不缴纳税款或者拒绝、阻挠税务机关依法实施税务稽查的,纳税信用等级直接判为D级。


2、不要隐匿、销毁会计凭证


根据《会计档案管理办法》,原始凭证、记账凭证、总账、明细账的保存期限为30年,具体可以包括发票、国外企业开具的收据、财政非税收入专用收据、军队或武警部队的财务专用收据、医院或学校等使用的专用收据、捐赠收据、银行邮政铁路等部门收费凭据、企业内部自己的工资表、奖励单、付款单、收款收据、成本核算资料、实物发放资料、资产被盗报警资料、法院裁定(判决、调解书)等等。


千万不要隐匿或拒不提供纳税资料,否则就会有刑事责任:根据《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第八条,隐匿或者故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:(a)隐匿、故意销毁的会计凭证、会计账簿、财务会计报告涉及金额在五十万元以上的;(b)依法应当向司法机关、行政机关、有关主管部门等提供而隐匿、故意销毁或者拒不交出会计凭证、会计账簿、财务会计报告的;(c)其他情节严重的情形。”


如果被判刑,对单位判处罚金,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以5年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处2万元以上20万元以下罚金。


反面典型就是范冰冰被调查时相关会计因隐匿凭证直接被公安刑事拘留。“钱可以没,人一定要在的”。


3、只能初犯,不能再犯


范冰冰的例子大家都知道了,交了8亿的罚款而不用承担刑事责任,就因为她是初犯。如果是再犯的话,性质就不一样了。


4、不要碰虚开发票


不仅自己不要虚开,也不要为了返点或手续费而配合他人虚开。这点是红线,切记切记!


5.注意过程性文件的保存


(1)企业向税务局提交的资料都要有专人负责把关、统一对外提供。


(2)企业接收的税务局的文件,也要有专人保存归档。因为税务稽查工作程序性较强,尤其是《税务稽查工作规程》详细列明了具体的程序。如果程序违法,则如应出示《税务检查通知书》而未出示等等,很可能会导致税务局在以后的税务行政诉讼中败诉。因此企业在应对税务局稽查的过程中,要有意识的注意这些程序性事项,“找出对手的破绽”。具体我们会在下一期中详细阐述。


(3)企业要签字的文件,要及时、审慎。税务稽查中需要纳税人签署的意见主要集中于《税务稽查工作底稿》,其中《税务稽查工作底稿(一)》主要用于记录从被查对象的账簿凭证资料中摘录的内容,《税务稽查工作底稿(二)》主要用于记录案件的具体事实,二者都设有“被查对象(当事人)陈述意见”一栏并要求纳税人签章,纳税人可以在此表明不同意见或表示对于检查的认可。


二、企业的权利

涉税企业并不是被动的应对调查,也清楚自己享有的权利并充分行使。我们总结了相关规定涉及企业权利的部分,具体包括:


1、有了解税法的权利。根据税收征管法的规定,纳税人、扣缴义务人有权向税务机关了解国家税收法律、行政法规的规定以及与纳税程序有关的情况。税务机关应当广泛宣传税收法律、行政法规,普及纳税知识,无偿地为纳税人提供纳税咨询服务。因此,税务稽查人员有税法宣传的义务,被查企业在接受检查过程中,有权向税务稽查人员咨询有关税收政策,尤其是针对税务稽查人员查出认定的涉税违法事实,被查企业人员更有权询问相关的法律规定,税务稽查人员有义务进行解答。


2、有要求保守秘密的权利。纳税人、扣缴义务人有权要求税务稽查人员为纳税人、扣缴义务人的情况保密。保密的范围是被查企业的商业秘密和个人隐私,税收违法行为不在保密的范畴。


3、对违反法定程序进行的税务检查,有拒绝检查的权利。税务检查人员在进行税务检查时,如果不出示税务检查证和税务检查通知书,纳税人有权拒绝检查。并且这种拒绝不会受到行政处罚。


再例如,根据《税收征收管理法》,“税务机关负责征收、管理、稽查、行政复议的人员的职责应当明确,并相互分离、相互制约”,《税务稽查工作规程》明确“税务稽查由税务局稽查局依法实施”。因此,实践中如遇到稽查局开展纳税评估,或是税务所进行税务稽查,都会产生执法主体不适格的问题,企业有足够的理由对此提出质疑,甚至拒绝。


4、有要求有关人员回避检查的权利。税务稽查人员与被查对象有利害关系或有其他关系可能影响公正执法的,被查企业有权要求他们回避。被查对象要求税务稽查人员回避的,或者税务稽查人员自己提出回避的,由稽查局局长依法决定是否回避。稽查局局长发现税务稽查人员有规定回避情形的,应当要求其回避。稽查局局长的回避,由所属税务局领导依法审查决定。


5、有要求及时退还被调取的会计资料的权利。税务稽查人员调取账簿及有关资料时应当填写《调取账簿资料通知书》、《调取账簿资料清单》,并且要在规定时间内完整退还。


6、有拒绝违法证据的权利。税务稽查人员取证过程中,不得违反法定程序收集证据材料;不得以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料;不得以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取证据材料。对这种方法取得的证据可以不予认可。


7、特殊单位有要求提供专用证明的权利。属于金融、部队、尖端科学等保密单位的,必须要求税务稽查人员提供《税务检查专用证明》。


8、不依法履行有关手续,有拒绝接受查封扣押的权利。税务稽查人员查封扣押纳税人的商品、货物或其他财产时,未能提供相应有效的《查封(扣押)证》、《查封商品、货物、财产清单》、《扣押商品、货物、财产专用收据》的,纳税人可以拒绝接受查封。


9、对行政处罚享有陈述、申辩的权利。税务机关在作出行政处罚决定之前,依法有告知当事人做出行政处罚决定的事实、理由及依据的义务,当事人依法享有陈述、申辩的权利。


10、对符合条件的行政处罚,有要求举行听证的权利。税务机关对公民做出2000元以上的罚款(含本数),或对法人和其他组织做出1万元以上的罚款(含本数),当事人依法有要求举行听证的权利。当事人在接到《税务行政处罚事项告知书》后3日内向做出处理决定的税务机关提出书面申请,逾期不提出的视为放弃听证权利,税务机关收到当事人听证请求后在15日内举行听证。


11、有申请听证主持人回避的权利。当事人认为听证主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避。回避申请应当在举行听证的3日前向税务机关提出,并说明理由。


12、在纳税和行政处罚上发生争议,有权依法申请行政复议、提起行政诉讼。


同税务机关在纳税上发生争议时,可以在收到税务机关填发的缴款凭证之日起60日内向上一级税务机关申请复议。对复议决定不服的,可以在接到复议决定书之日起15日内向人民法院起诉。


当事人对税务机关作出的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的,有权依法申请行政复议,也可以直接向人民法院提起行政诉讼。


13、对税务机关违法给企业造成的损失,有请求国家赔偿的权利。税务机关使用或损毁扣押的财物、违法实行检查措施或执行措施,给纳税人造成损失的,纳税人有权依法要求赔偿。


三、税务行政复议

企业与税务局发生纳税争议时,可以在收到税务机关填发的缴款凭证之日起60日内向上一级税务机关申请复议。税务行政复议除了适用《行政复议法》、《行政复议法实施条例》外,还适用国家税务总局制定的《税务行政复议规则》。其与一般行政复议比,有以下特殊之处:


1. 复议前置


申请人对税务机关征税行为不服的,应当先向行政复议机关申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼。此规定实践中常常被表述为“复议前置”。即不能不经过行政复议,直接去法院提起税务行政诉讼。


根据《税务行政复议规则》,“征税行为”包括确认纳税主体、征税对象、征税范围、减税、免税、退税、抵扣税款、适用税率、计税依据、纳税环节、纳税期限、纳税地点和税款征收方式等具体行政行为,征收税款、加收滞纳金,扣缴义务人、受税务机关委托的单位和个人作出的代扣代缴、代收代缴、代征行为等。


2. 纳税前置


申请人对征税行为申请行政复议的,应当先按税务局在《税务处理决定书》中列明的期限(一般为15日内)缴纳或者解缴税款和滞纳金,或者提供相应的担保,才可以在税务局确认之日起60日内提出行政复议申请,即“纳税前置”。通俗点说,“先把钱交了再说”。


所以必须要在15日内交钱或担保,否则也就没有后续60日的计算。如果没有在15日内交钱或担保,在理论上不能提起行政复议的。


3. 决定机关和处罚机关不一致的情况


如果是重大税务案件,则根据《重大税务案件审理办法》,处罚的决定机关是审理委员会,而实际盖章机关却是稽查局。根据《税务行政复议规则》,重大税务案件中当事人不服的,以审理委员会所在税务机关为被申请人,而非以文书上加盖公章的稽查局为被申请人,对此需请特别注意。


四、税务行政诉讼

企业对于税务行政复议决定不服的,可以在接到复议决定书之日起15日内向人民法院起诉。当事人对税务机关作出的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的,有权依法申请行政复议,也可以直接向人民法院提起行政诉讼。根据我们的办案经案和研究,我们列出税务行政诉讼中税务局容易败诉的高发点,供企业参考。


1、程序违法


根据行政诉讼法第70条,违反法定程序的行政行为会被法院判决撤销。而税务稽查又是一项程序性很强的工作。因此,企业在应对税务局稽查的过程中,要有意识的注意这些程序性事项,“找出对手的破绽”。


总体来说,税务稽查分成以下四个步骤,由稽查局内设的四个部门分别负责:


(1)选案:选案环节是流程的起始点,负责稽查对象的选取和分发。


(2)检查部门进行检查:检查环节是稽查程序的重头戏,完成主要的取证工作,并提出初步的处理建议。


(3)审理部门审查;审理环节对案件进行审核定性,可以对检查环节的权力行使进行监督。审理部门向纳税人作出税务行政处罚的,向其送达《税务行政处罚事项告知书》。


(4)执行:由执行部门负责组织稽查案件涉及的税款、滞纳金及罚款缴纳入库。


程序违法中易发的点包括:


(1)未经必要的批准程序


我们以表格形式列明税务局在稽查过程中应当取得的内部批准。这些批准在稽查时一般不会告诉企业,但如果打起行政诉讼,税务局作为被告方需要举证其程序合法:



(2)未履行向相对人(即涉税企业)的告知义务


我们以表格形式列明税务局在稽查过程中应当告知企业的事项。在行政诉讼,税务局作为被告方需要举证对此履行了告知义务(这也是我们为什么在上一期提到企业在签收这些文件要审慎、留档的原因):



(3)听取当事人的申辩


在稽查局送达《税务行政处罚事项告知书》后,《税务行政处罚决定书》作出前,纳税人均有提出陈述、申辩的权利。陈述、申辩只针对行政处罚事项进行,可以向稽查局提供纸质陈述、申辩材料阐明意见。


对当事人口头陈述、申辩意见,审理人员应当制作《陈述申辩笔录》,如实记录,由陈述人、申辩人签章。不管是口头还是书面申辩意见,税务局均应在其《税务稽查审理报告》进行列明。如稽查局拒绝听取陈述、申辩,行政处罚决定将不能成立,并很有可能被法院认为程序违法而撤销处罚。


(4)证人证言和询问笔录


税务处罚案件中往往会有证人证言,而根据行政诉讼法,应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言,不得单独作为证据使用。因此企业在行政诉讼中可以要求证人出庭进行质证。


税务调查中一般都会有询问笔录(当事人的陈述),即稽查人员对企业人员(如法定代表人、财务负责人)的询问笔录。行政诉讼法对此没有过多提及,对此可以参考刑事诉讼法的规定。根据刑诉法解释第81条、82条,存在以下情形的被告人供述(询问笔录、讯问笔录)不得作为定案的证据:


(1)没有经当事人核对确认的;


(2)讯问笔录填写的讯问时间、讯问人、记录人、法定代理人等有误或者存在矛盾,而且不能补正或者作出合理解释的;


(3)讯问人(即税务稽查人员)没有签名,而且不能补正或者作出合理解释的;


(4)首次讯问笔录没有记录告知被讯问人相关权利和法律规定,而且不能补正或者作出合理解释。


2、认定事实不清或证据不足


根据行政诉讼法第三十四条“被告对作出的行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件”的规定,举证责任在被告税务局,而不在原告。以对虚开增值税案件的处罚为例,如果涉及以下情形,则税务局的处罚决定很可能被法院认为事实不清或证据不足,而被法院撤销:



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张一飞,北京德和衡律师事务所联席合伙人,清华大学法学院毕业,曾就职于国内顶尖律所证券部,主办数十起上市和并购项目,后加入某私募基金从事PE投资,兼具财务、法律、实业跨界经验,现主要业务领域为税法、并购重组、IPO。


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