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何为:现代企业的法律风险管理
发布日期:2017-11-30
引  文

美国通用电气公司(GE)原总裁杰克·韦尔奇在回答别人问他最担心什么问题时说:“其实并不是GE的业务使我担心,而是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点并使公司毁于一旦。” 在企业发展市场化、市场竞争白热化的今天,一个疏忽、一场官司葬送一个企业已不再是天方夜谭。安然事件、安达信事件、世通公司事件等诸多国际大公司的变故一再告诫我们,企业遭遇的危机不仅仅来自于经济问题,更多的来源于法律风险。


与国外优秀企业相比,我国企业面临着更多更大的法律风险。英国路伟国际律师事务所发布的《中国企业100强法律风险报告》和北京大学金融法研究中心公布的《中国上市公司法律风险评估报告》都显示,中国企业全面法律风险管理措施与其所面临的法律风险环境不相符,中国企业全面法律风险管理水平亟待提高。中国企业和企业家一再深陷“法律风险门”不禁让人疑惑:法律风险难道是中国企业不可逃脱的“劫数”?如何让法律为企业的长期健康发展保驾护航? 


一、中国企业的法治环境


改革开放近40年,是中国行业、企业发展的40年,也是中国社会主义市场经济法治逐步完善的40年。以法律制度为核心的制度建设是支撑改革开放40年的关键之一,截至2014年,我国现行有效的法律251件,行政法规712件,地方性法规9489件,司法解释451件,部门和地方政府规章11784件,国家标准总数达30680项。执法和司法环境大大改善。龙永图在接受记者采访时所说,入世(复关)谈判十几年感受最深的就是中国市场的逐步规则化和法治化。


党的十八大报告中提出“科学立法、严格执法、公正司法、全民守法”新的16字方针,表明我国社会主义法治建设进入了新阶段。2013年在十八届三中全会将全面深化改革总目标设定为“推进国家治理体系和治理能力现代化”。党的第十八届四中全会通过《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》。十九大报告决定“成立中央全面依法治国领导小组”。中国依法治国的步伐明显加速!


这对企业到底意味着什么?在社会转型时期,也许有企业因为“制度缺失”而发展壮大,也许有“冒险家”因为“制度漏洞”而成为亿万富翁。诚然,在相当长的一个时期,因法制不健全、外部干扰严重、游戏规则不平等,企业和企业家为争取生存发展空间,不得不“打擦边球”、钻法律空子。然而,随着中国社会主义市场经济体系的建立,法制化、规范化的加深,法律的门槛越来越高,“摸着石头过河”的时代已经基本结束。


二、企业法律风险


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什么是企业法律风险?

风险来自于未来的不确定性。从广义而言,风险是指未来结果发生的不确定性;从狭义而言,风险仅指损失的发生和大小的不确定性。


风险无时不在。风险具有普遍性、客观性、损失性、不确定性。正确面对风险,降低风险的损害程度,这是每个人必须面对的课题。对企业而言,企业在追求自身利益最大化的活动中,随时面临着投资风险、财务风险、市场风险、外汇风险、法律风险等各种风险。无论是国内企业还是国外企业、国有企业还是非国有企业、大企业还是小企业,无一例外。德国奔驰公司董事长艾莎德·路透,在办公室里面挂着恐龙的照片,下面写了一句警句:“在地球上消失的庞然大物比比皆是,对环境反应迟钝的恐龙灭亡了,对于奔驰也是同样的作用。”微软公司总裁比尔·盖茨经常告诫自己和公司说:“微软离破产永远只有18个月。”据调查,世界500强名录中,每10年就有1/3的企业消失;国内500强企业中,每年淘汰率约20%。从企业的寿命看,欧美企业的平均寿命是40年,日本企业的平均寿命为30年,中国企业的平均寿命只有7.3年,中国民营企业的平均寿命只有2.9年。如何判断风险、选择风险、规避风险继而运用风险,在风险中寻求机会创造收益,已经成为企业运营、发展必须要解决的重大问题。


2004年颁布的《国有企业法律顾问管理办法》第一次正式提出了“企业法律风险”的概念。所谓“企业法律风险”,是指在法律实施过程中,由于行为人做出的具体法律行为不规范而导致的,与企业所期望达到的目标相违背的法律不利后果发生的可能性。企业的法律风险就是由于企业外部的法律环境发生变化或企业未按照法律规定行使权利、履行义务而对企业造成的负面后果的可能性。


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企业法律风险的特征

企业面临的风险主要有自然风险、商业风险和法律风险等。与其他风险相比,企业法律风险有以下特征:


首先,企业法律风险发生原因具有法定性。虽然造成法律风险的原因较为复杂,既包括企业的管理制度、规则等内部因素,也包括法律法规及政策的变更、意外事件、第三方行为等外部因素,但这些因素都与法律相关,都是由于企业经营中不懂法律规则、疏于法律审查、逃避法律监管所引起的。


其次、企业法律风险存在于企业的各种经营管理行为中,与各种经营管理行为伴随伴生。可以说,企业从发起成立之日起,到企业资本运作、产品生产、商品营销,再到企业的资产管理、财务管理、人力资源管理,再到企业的纠纷处理、危机化解,一直到企业的破产清算都伴随着法律风险。


再次,企业法律风险发生结果具有严重性。一项自然风险或者商业风险可能只是企业一定程度上的经济损失,但法律风险有时可能是企业的覆灭甚至是企业家的锒铛入狱。2015年德国大众“造假门”,今年的日本神户制钢“造假门”影响甚广,损失惨重。


最后,企业法律风险发生过程具有可控性。自然风险、商业风险分别是以不可抗力和市场因素为特征,具有不可控性,而法律风险是以承担法律责任为特征,具有更强的可预见性和可控性。法律风险虽然不可能完全消除,但是可以通过有效的风险管理机制减少其发生的可能性,降低其造成的损失。


三、企业全面法律风险管理


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企业全面法律风险管理

如何防范和化解法律风险,已成为企业家们“鏖战”市场必不可少的“安全盾牌”,已成为关系企业存亡的重要问题。化被动防控,变为主动管理是时代对企业提出的新要求。没有建立全面法律风险管理体系的企业,就像一台没有安装防病毒软件的电脑,很容易陷入到各种法律纠纷中去,消耗企业大量的人力、物力和财力,影响企业的长远发展,甚至会给企业发展以致命的一击。那么,什么是企业全面法律风险管理体系呢? 


2006年6月,国资委颁布了《中央企业全面风险管理指引》(以下简称《指引》),把法律风险管理作为企业全面风险管理的一个重要内容,明确提出了企业全面法律风险管理的基本流程、总体目标、组织体系等主要框架;2008年国资委又明确提出了《落实中央企业法制工作三年目标》(以下简称《目标》),具体提出了建立健全企业法律风险防范机制的指标要求和工作计划。


企业全面法律风险管理,就是以控制和减少因法律风险造成的损失为目的,采取科学的、系统化的、结构化的管理策略和管理方法,通过风险识别、风险分析、风险评估、风险控制和风险化解方案的实施,实现法律风险成本最小化和企业利润最大化的管理过程。


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全面法律风险管理的特点

面对无处不在,无时不有的企业法律风险,传统的法律服务大多是事后诉讼代理,或形式意义上的法律顾问。企业全面法律风险管理模式与传统的法律服务模式相比,有诸多优势。


(1)在控制法律风险理念方面,传统的法律服务模式侧重于“事后救火”,企业全面法律风险管理侧重于“事前预警”。对于企业法律风险而言,事后控制不如事中控制,事中控制不如事前控制。事前控制就是企业自身的免疫系统,能够使企业防患于未然。通过诉讼挽救危局并非是解决纠纷最好的方式,最好的方式是:未雨绸缪,防患于未然。企业全面法律风险管理贯穿着以事先防范和过程控制为主,以事后救济为辅的法律风险防范理念。


(2)实施主体上,传统的法律服务仅仅由公司法务人员、律师等提供,企业全面法律风险管理模式则不仅仅由法务人员、律师提供法律服务,更主要的是依靠企业管理人员(非法务人员)较强的法律管理意识和管理能力。法律风险管理是以建立复合式的法律风险防范体系为目标,注重管理的系统性、针对性和规范性,注重提高企业管理人员的法律素质。对于企业而言,法律风险管理是一项系统的工程,需要企业领导者、各部门、内部法律顾问、律师一起来策划完成。


(3)传统法律服务以个别法律风险解决为法律工作全部内容,这种法律风险个体化、间断性、小视野。而法律风险管理即是一种整体性的思维,从整个主体范围或组合的角度去考虑风险。两者是从点到线到面甚至是立体的跨越。


(4)在管理方法方面,企业全面法律风险管理不是只讲法律不注重实际经营效果的合法或违法的两极简单判断,而是充分诊断企业经营管理的各个环节,分析业务流程中存在的法律风险点,评估企业面临的法律风险大小,是基于“法律问题管理化,管理问题制度化”的理念,使得法律风险管理和企业运营管理充分结合起来。


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企业全面法律风险管理内容

从企业管理的内容来看,企业法律风险主要存在于公司治理、资本运作、资产管理、人力资源管理、知识产权管理、税务筹划管理、交易合同管理、产品营销管理、公共关系管理、法律争议解决等方面。


(1)公司治理方面的风险管理:在设立企业的过程中,如何对为保证公司能健康有序的发展进行顶层设计,股东和管理层对管理权和收益权如何分配,是否对今后在资本市场上挂牌、上市有考虑等等均与股权治理息息相关。


(2)人力资源方面的法律风险管理:在企业人力资源管理过程各个环节中,从招聘开始,面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的待遇问题直至员工离职、争议解决这一系列流程中,都有相关的劳动法律法规的约束。


(3)知识产权方面的法律风险管理:最常见的如商标权、专利权的设计保护。


(4)企业税收方面的法律风险管理:如何合理避税。


(5)合同法律风险管理:从政策的评估,到交易对像的选择和判断,在到合同的订立、变更、履行到终止。专业的事需要交给专业的人,不同的合同,需要不同的专业团队来完成。


结语:


我们永远不可能不遇到风险,但是我们能够做到的就是建立有效的风险管理机制,将风险控制在一个合理的水平。加强法律风险管理已成为全球企业管理制度的整体趋势,世界上包括主要工业国家在内的30多个国家都颁布了对企业全面法律风险管理的立法或国家法律风险管理标准。一个优秀的企业必定是一个法律风险防范机制健全的企业,一个优秀的企业管理者必定是一个具有较强法律风险防范意识的管理者,希望我们的企业家都能够提高法律风险管理能力!


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■ 作者简介

何为,山东德衡(枣庄)律师事务所合伙人律师,擅长领域:公司,房地产与建筑工程,劳动法,保险,民商讼裁。执业18年来,办理了大量的刑、民事及非诉讼案件,为化解社会矛盾,维护了当事人合法权益,作出了突出贡献,先后获得枣庄市青年岗位能手、司法行政系统个人三等功等先进称号和嘉奖。办理了多起大案、要案,其中不乏大案、要案。在公司事务、经济纠纷、劳动纠纷及人身损害、医疗纠纷等法律领域具有理论和律师实务专长,连续多年被市劳动争议仲裁委员会聘为兼职仲裁员,获邀审理劳动争议案件。何律师现为中国共产党枣庄市委员会法律顾问、枣庄市人民政府法律顾问、山东省律师协会战略发展和规划委员会委员、山东省律师协会法律顾问工作委员会委员、枣庄市律师协会人身损害业务委员会主任、枣庄市人事和劳动争议仲裁委员会兼职仲裁员。


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